这次公司法修改的一个重要方面是要对控股股东(尤其是控股公司)利用控制关系从被控公司中获取不正当利益的现象加以更严格的规范和限制、加大控股股东的责任,以便更好地保护公司中中小股东的利益。公司中股权过度分散,形成不了一个股东利益相对集中的管理决策集团,就会出现经理人员权限过大的内部人控制现象;反之,股权过度集中,一股独大,又会形成关联交易的泛滥,中小股东的发言权被剥夺,其利益受到损害。中国公司实践中两种状况都存在,但后者危害更大,公司法修改时关注到其危害,在制度层面做出一些新规定是完全正确的。
从国外(尤其是美国),为防止控股股东滥用权力的制度层面设计主要是三个:一是揭破公司面纱制度;二是次级债权制度;三是派生诉讼(代位诉讼)制度。第一项制度和第三项制度在审判实践中已多有案例并在公司法修改中有所体现,而第二项制度则未写进去,那么,如何来看待次级债权的这条规则和理论呢?
次级债权规则的称谓表述各异,它源自美国判例法中的“深石原则”(DeepRockDoctrine),其理论称为“衡平居次理论”Equitablesubordination),也就是限制控股公司对被控公司的债权的行使,以免对被控公司的债权人过于不公平。王保树教授主编的“中国公司法修改草案建议稿”中的第条提出了这项制度,其条旨用的是“控制企业债权公平居次”。“公平居次”显然是引用美国的“衡平居次”的用语。我认为用“次级债权”可能更通俗、更符合我国已有的相关制度和理论。
台湾公司法条的规定是:“控制公司直接或间接使从属公司为不合营业常规或其他不利益之经营者,如控制公司对从属公司有债权,在控制公司对从属公司应负担之损害赔偿限度内,不得主张抵销。前项债权无论有无别除权或优先权,于从属公司依破产法之规定为破产或和解,或依本法之规定为重整或特别清算时,应次于从属公司之其他债权受清偿。”...
(全文)樊纲:论均衡、非均衡及其可持续性问题我国经济理论界近年来就均衡与非均衡问题进行了广泛的讨论。本文将对有关的问题作进一步的阐述。我们将着重强调的是:要从实际经济内容上把握概念,既避免陷入形而上学和概念游戏,又不拘泥……
江平:公司法与次级债权理论这次公司法修改的一个重要方面是要对控股股东(尤其是控股公司)利用控制关系从被控公司中获取不正当利益的现象加以更严格的规范和限制、加大控股股东的责任,以便更好地保护公司中中小股东……
周大伟:诉讼时代降临,我们准备好了吗?美国斯坦福大学法学院著名教授劳伦斯。弗里德曼(LawrenceMFriedman)〔1〕在他那部堪称研究美国近现代法律史的里程碑著作《二十世纪美国法律史》(AmericanLa……
秋风:等待一年了,还要继续等待吗?昨天是中国拆迁制度历史上值得记住的一天。去年11月13日,成都金牛区居民唐福珍为了抗拒暴力拆迁保护自家三层楼房,在楼顶天台自焚重伤。11月29日医院宣布唐福珍死亡,引起舆……
江平:《外国民商法精要》(增补版)序面对着案前的这部谢怀先生著作《外国民商法精要》,感慨万千。感慨之一:一部《外国民商法精要》就是建国五十多年来中国法制进程的缩影。记得五十年前我从苏联学成回国任教于当时的北……
江平:公权力如何具公信力宪政的最高原则是权力制衡,而中国目前只有分割,并没有充分制衡。分割的局面造成政治责任的难以分清。政治责任难以分清也就难以服众。在SARS事件中公民的知情权不仅包括对疫情真相的知……
蔡定剑:城管与小贩战争如何终结谈政府过度管理症的治理原编者按:惊闻蔡定剑先生今日凌晨不幸去世,特发此文以寄哀思。本文是蔡定剑先生为自己参与编辑的《大国突围》一书所写的文章。编稿期间我曾与蔡教授见过一面,他对书稿的定位和内容都做了……
陈行之:法律强拆不会比行政强拆温柔国务院法制办2010年12月15日公布了《国有土地上房屋征收与补偿条例(第二次公开征求意见稿)》全文,再度就“新拆迁条例”的立法征求公众意见。据说征求意见稿最大亮点是:行政强制……
莫纪宏:人民法官核心价值观的基础和内涵构建人民法官的核心价值观必须要突出社会主义价值观的本质要求,要“讲政治”、“顾大局”,立足于服务于国家、服务于社会主义事业的基本信念,认真行使审判职权,履行审判职责。“公……
王建勋:不正义的“滋生效应”英王伊丽莎白一世曾经说:“恐怖滋生恐怖。”意思是说,用恐怖的方式进行统治会导致更多的恐怖。这同样适用于不正义。在一个社会里,当不正义盛行时,通常会遭遇抵制或者反抗,结果会招致更……
鄢烈山:关于强拆强征的劝与解凛凛岁云暮,耿耿不眠夜,知我者谓我心忧,不知我者谓我何求?回首一年来的观察与思考,研究社会问题和“抗争性政治”的中国社科院教授于建嵘,毫不掩饰他的焦虑。他的“焦(虑)点”……
江平:我的中国梦就是法治天下2010年,江平先生八十岁。9月,法律出版社出版了江平八十自述《沉浮与枯荣》。事缘江平的弟子们总劝他写一本回忆录,江平犹豫再三后自己动笔写了近十万字便停笔了。后以口述历史的形式……