读书笔记

　　四、代孕应该合法吗？
　　（一）生育和性的分离：第一次是口服避孕药，第二次是体外人工授精技术
　　（二）代孕分类：无性代孕，有性代孕（违法）
　　（三）无性代孕：无偿的（不违法），有偿的
　　（四）两种看法
　　1.功利主义：代孕多方共赢，且无法杜绝。但是客观情况千差万别，非常复杂。
　　2.道德主义：代孕把子宫当成工具，不可接受；导致强者对弱者的剥削。
　　我国禁止代孕。
　　（五）为什么捐精合法：没有把精子商品化，不存在剥削。
　　（六）1个规律：位于人体表面的，可再生的细胞或组织，不算做完整人体的一部分。
　　（七）1个法谚：任何人不能从错误行为中获利。
　　五、胎儿有权利吗？
　　（一）对待堕胎的态度：禁止主义、限制主义和放任主义。大多数国家是限制主义，我国是放任主义，只要妇女同意，就可以堕胎。
　　(二）我国现实对堕胎也是有限制的，必须有相关证明，法律必须对堕胎有限制，保持对生命的尊重。
　　（三）关于堕胎的讨论反映了法律在女性生育选择权、女性健康权、胎儿生命权等诸多利益中寻求平衡。法律就是诸多利益的平衡。
　　六、艺术是自由的，但不是无拘无束的
　　（一）不以营利为目的的偷拍也是侵犯肖像权。
　　（二）科学和艺术并非绝对价值，也要进行价值权衡。它们拥有的自由依然是相对自由，自由不是放纵，不能侵犯人的尊严等人类核心价值。
　　第五部分 读经典
　　一、在读书中超越有限的今生（四个读书境界）
　　1.在书籍中逃避世界，但逃避是没有用的
　　2.在书籍中营造世界，但可能是虚假的
　　3.在书籍中理解世界，理解自己
　　4.在书籍中超越世界，获取力量
　　二、狂热的魔咒、理性的自负
　　（一）秩序下的自由
　　1.穆勒简单自由原则：人若干涉他人，只能为了保障自我不受伤害。
　　2.过分强调自由存在的问题：行为与他人有无涉有时无法区别；人性无法克服消极自由带来的幽暗无力，会处于巨大的虚空中；自由本身只是工具，而不是目的，自由也要服务于社会福祉。
　　3.斯蒂芬关于强制的三个原则。
　　在以下三种情况下，强制是有害的：（1）目的有害，（2）目的正确，但手段不适合，（3）目的正确，手段也能达到目的，但付出的代价太大。
　　（二）法律之下的平等
　　1.反对结果平等
　　2.法律适用平等，但是也要区别对待
　　3.法律必须有超验权威，有道德和宗教根源。
　　（三）博爱不容于自由
　　1.对人性不乐观：人类社会的冲突时必然的
　　2.对进步主义保持怀疑：以进步为名实施强制
　　3.实践中的危险后果
　　博爱的人很容易因对着理想人类的爱而仇视现实的人。
　　(四）容易导致误读
　　1.斯蒂芬的观点不是崇拜权利的威权主义，他认为权利先于自由，但必须受法律的约束。
　　2.保守主义基于对超验道德的笃信，对理性万能的警惕，对人性幽暗的洞察，立足实际，比理想主义更为务实。
　　（五）对刑法学研究方法的反思
　　1.犯罪论中的道德主义
　　(1)刑法是保护道德规范还是法益，这是刑法学的基本问题。绝大多数刑法学者认为刑法保护法益，认为没有侵害就没有刑罚（损害原则），但是必须反思道德在刑法中的作用。
　　(2)把道德主义区分为:入罪根据的积极的道德主义和出罪根据的消极的道德主义，相当多的学者认同出罪根据的消极的道德主义。
　　(3)消极的道德主义认为：一种行为即使侵犯了法益，但是在道德上鼓励或者容忍，也不应该以犯罪论处。道德鼓励的是违法阻却是由，道德容忍的是责任阻却是由。
　　(4)积极的道德主义：必须承认积极的道德主义，即把道德作为入罪基础，不然法益理论会空洞无益，法益主义会沦为纯粹的法律实证主义，无法对立法和司法进行必要的约束和限制，现行刑法中很多罪名就会缺乏合理解释。