从最高院会议纪要看张兰输掉25亿的对赌协议是什么

　　关于对赌协议，最知名的应该就是张兰与鼎辉投资对赌失败,出局俏江南的案例。
　　根据新闻批露，鼎辉投资出资2亿元，取得俏江南10.53%股份，同时与张兰签订赌协议，张兰承诺俏江南于2012年12月31日之前上市，否则张兰回购鼎辉投资持有的俏江南股份。
　　由于政策原因，俏江南上市搁浅，张兰无法完成上市承诺，根据对赌协议张兰需回购鼎辉投资持有的俏江南股份。
　　但张兰并没有足够的资金履行对赌回购义务，鼎辉投资另行寻找买家，但由于买家寻求目标公司的控制权，鼎辉投资10.53%的股权不足以控制公司，所以张兰需按赌协议里的＂领售权条款＂，随鼎辉投资一起、按其与买家达成的交易价格和条件出售股份。
　　最终CVC出资3亿美元，取得了包括鼎辉投资10.53%及张兰72.17%在内的俏江南82.7%的股权，张兰失去了俏江南的控制权。随后张兰与CVC不和，辞任董事及法定代表人，出局俏江南。
　　从以上的案例不难看出，对赌就类似【买股权/份的三包条款】，主要解决的就是投资方【买亏了】怎么退出的问题。
　　对赌协议本身来源于投资方的交易智慧，是一次次在现实商业博弈中形成的，而非既有的理论制度设计。
　　所以法院并没有对赌协议纠纷这个案由，也没有现成的法律依据或司法解释。判决多见于【增资纠纷】、【请求公司收购股份纠纷】、【股权转让纠纷】等案由，九民会议纪要出台之前，审判实践对于对赌协议和谁赌？对赌是否有效？对赌如何履行？裁判尺度并不统一。
　　最早最高法公报案例《海富投资诉甘肃世恒案》确立了＂公司回购的对赌条款无效＂  的裁判规则。但江苏高院《江苏华工诉扬州锻压机床案》认定＂公司回购的对赌条款有效＂ 。
　　2019年11月8日出台的九民会议纪要中，最高院首次对对赌协议的一系列争议给出了权威回应。
　　01什么是对赌协议
　　九民会议纪要中对【对赌协议】的 定义是＂实践中俗称的‘对赌协议’，又称估值调整协议  ，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。＂
　　02 跟谁对赌
　　九民会议纪要中 列举了＂1.投资方与目标公司的股东或者实际控制人对赌、2.投资方与目标公司＂对赌＂、3.投资方与目标公司的股东、目标公司对赌＂三种主要形式。
　　实践中还有投资方和公司高管对赌、和公司核心团队对赌的形式，这种对赌的形式争议不大。
　　03对赌是否有效及如何履行
　　九民会议纪要明确了以下两个裁判指导思路：
　　1.对于 投资方与股东或者实际控制人＂对赌＂有效并支持实际履行  。
　　2.对于 投资方与目标公司＂对赌＂有效，但是否能够实际履行需根据公司决议情况确定。
　　对于与公司对赌在履行层面来说，需要考虑：
　　2.1　　投资方请求目标公司回购股权，目标公司未完成 减资程序  的，人民法院应当驳回其诉讼请求。
　　九民会议纪要明确，回购需完成减资程序。
　　钱律解读：实践中，定向减资，且不说债权人这一关怎么过，公司还可以坐下来好好开会，也不至于对薄公堂。
　　2.2　　投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。
　　钱律解读：公司对投资方的金钱补偿，只能从利润里面出，资本公积里面有钱也不能动。一则，公司利润要是足以补偿投资方，也不至于对薄公堂。二则，双方闹僵之后，投资方对于公司还有利润的举证责任也是个问题。
　　综上所述，从钱律对九民会议纪要的理解来看，对于投资方与目标公司的对赌，尽管＂有效，但是可以履行的可能性非常小＂，还是尽量不要跟目标公司对赌。
　　-END-