乡村法治建设的路径依赖与范式转换

　　〔摘要〕在某种意义上，中国法治化首先是中国乡村的法治化，然而，近年来乡村法治建设并不尽如人意。对乡村地方性知识的文化偏见，对法律制度的简单移植，以及缺乏文化传统、价值理念的支撑，构成了当代中国乡村法治建设特有的路径依赖问题，直接影响了乡村法治建设进程。因此，当代中国乡村法治构建必须进行范式转换，走一条社会演进与政府推动相结合的道路。
　　〔关键词〕乡村，法治建设，路径依赖，范式
　　当前，中国正在进行着一场以政府推动为主导力量的社会法治化运动，走上了一条政府变法的道路。通过大规模的送法下乡运动，在建构一体化的国家法律秩序的同时，国家法对乡土社会的民间法、宗教法等地方性法治资源也开始了全方位的格式化征程。由于国家法及其权威的强力推进，在乡土社会，乡规民约已不能独立支撑起村庄治权，特别是乡村中原有的乡绅、社会贤达、宗教人士等民间权力资源大量消失，使乡规民约失去民间依赖。家法、族规也面临同样的境遇。特别是在现代性观念及其话语借助于电视广播等媒体进行大规模的、先导性的传播之下，这一进程被空前加速。然而，在这种背景之下，国家法权威及其硬件设施却未能同步跟进，由此所形成的时空错位及其张力直接导致了乡村社会的秩序真空。同时，现代传媒还在乡村产生了一种时空延伸的效果，使不在场的、远距离发生的现代工商社会生活图景被不断置入乡民的头脑之中，并与乡土生活的客观场景形成强烈的反差，从而进一步加剧了人们内心的躁动不安。这样，在乡村，传统法律文化的整合功能被削弱，而现代性法律文化及其制度救济功能尚未到位，甚至在短期内也无法完全到位的情形下，行为失范将无法避免。
　　正如费孝通先生早在50年前所意识的：现行的法律制度在乡间发生了很特殊的副作用，结果是法治秩序的好处未得，而破坏礼治秩序的弊病却已先发生了。
　　（1）
　　由此看来，承载着更多西方法律文化基因的国家法制度及其实践能否完全适应于中国国情，特别是能否适应中国乡村，这并不是一个不证自明的问题。长期以来，在乡村法治变革的理路上，我们更多地关注了一种建构论唯理主义的理路，而忽视了一种法治生成的进化论理性主义的理路，这遮蔽了社会历史变化的相当重要的复杂性、多样性，容易诱致人们对社会建设出现片面的、直线的、纯粹的理解，容易使人们对社会建设方案的他者要素视而不见，并可能遮挡人们观察、捕捉另外可能存在的制度建设资源的视野。
　　（2）
　　一、乡村法治建设面临的路径依赖问题
　　路径依赖问题，是道格拉斯诺斯将关于技术演进过程中的自我强化现象的论证推广到制度变迁方面来的新解释。他认为，制度变迁过程与技术变迁过程一样，存在着报酬递增和自我强化的机制。这种机制使制度变迁一旦走上某一路径，它的既定方向会在以后的发展中得到自我强化。沿着既定的路径，可能进入良性循环的轨道、迅速优化，也可能顺着原来错误路径往下滑，甚至被锁定在某种无效率的状态下而导致停滞。
　　（3）当代中国的乡村法治建设首先是一个制度变迁的过程，且在这一进程中呈现出鲜明的路径依赖特征即对乡村地方性知识的文化偏见，决定了国家法和民间法的紧张和背离；对法治制度的简单移植，导致了乡村法治建设泛于形式化；由于缺乏文化传统、价值理念的支撑，导致乡村法治主体农民的整体性缺位与失落。这些问题构成了当代中国乡村建设特有的路径依赖问题，直接影响当代中国的乡村法治建设。
　　（一）送法下乡背后的文化偏见。在相当长的时间里，我们似乎信奉着一个流行的理论：现代化的进程同时也是法治化的进程，而这个过程在某种意义上被认为是逐步疏离乡土社会的努力这被视为是一种社会的进步。于是，通过大规模的送法下乡，在建构一体化的国家法律秩序的同时，丰富多彩的民间文化开始面临被彻底边缘化的命运。实际上，送法下乡的初衷便带有浓厚的改造民间的冲动，是国家法对乡土社会的民间法、宗教法等地方性法治资源进行的全方位的格式化征程。通过解析送法下乡这一语词之隐喻，就可以体味到其背后的文化偏见色彩。比如，送（而不是来拿或取）意味着村民并不主动、自愿地消费国家法产品，送显然带有廉价推销之意，意味着国家权力的主动出击；法显然是指城市社会的国家法产品，而非乡土社会固有的民间法产品；下意味着国家权力自上而下的运作方式，同时也说明国家法是一种优越、高贵的东西，呈现着一种全景式的、上帝式的俯瞰的姿态；乡意味着乡土社会、熟人社会仍然是一种现实的存在，是有别于城市社会的一种现实存在。
　　（4）面对广袤的中国乡村，我们的法学研究者常常坚持这样的一个判断，即中国农民素质不高，法律意识不强，故而应该把法律送给农民，让农民学法知法，唯有如此，法治才有希望达致，却偏偏容易忘记思考这些送走的法律在乡村是否适销对路。
　　（二）法治秩序是人为的建构性秩序，制度实施缺乏适宜的社会生态条件支撑。我国乡村社会正处于传统社会向现代社会转型的重要时期，除少数沿海农村已实现了向现代社会的转型和过渡外，绝大多数农村仍处于传统农业社会，离现代工商社会或文明社会还有一段相当长的距离，无论我们把这个群体的聚合称为熟人社会还是半熟人社会，我们都无法否认这样一个事实，那就是我们这个社会远未到达陌生人社会的境地（无论从地域还是人口上讲均是如此）。这就决定了乡村社会必然处于传统社会控制机制与现代社会控制机制的交替时期，传统的道德情感、风俗习惯与现代的法律调控手段共同成为人们遵守的行为准则。这就意味着，在中国乡村实现法治具有复杂性、艰巨性、长期性，它绝不是急功近利的产物，也并非一蹴而就的事情。然而，不无遗憾的是，在乡村法治化进程中，我们热衷于引介和移植西方法治理论，从来没有反思过这些理论的现实意义，也没有思考过乡土中国里农业、农村、农民的现实处境，在不顾一切的打破传统和秩序之后，相伴而生的是失去了保持传统和秩序的能力。
　　（5）
　　（三）乡村法治建设缺乏文化传统、价值理念的支撑，导致法治主体整体性的缺位与失落。文化是制度之母。与法治建设相适应的文化建设，是乡村法治化建设不可或缺的一环。事实上，相对于西方式的法治现代化和中国城市的法治现代化而言，中国的乡村地区是中国传统法律文化因素保留较多的地区，同时，乡村也是多民族聚居、多宗教、多社会经济形式和多种文明群体共存的地区，这就决定了该地区法律文化的多元性品格。在这种特定的政治、经济条件和外部环境条件下，国家制定法、宗教法、民间法和地区习惯法杂然相处，共同对乡村社会关系和民众行为起着或多或少、或大或小的规制作用。乡村法治化可以使法律在乡村出现，但真正进入乡村社会则难免被地方性知识重新解读。并在解读过程中不得不去回应后者而使其本身逐渐向乡间的社会记忆同质化，更有甚者，法律下乡后扰乱乡民的正常生活秩序，讨个说法、争个公道、挽回个面子的诉求在法律中得不到满足，徒成扰民工具，带给他们的是困惑和不解。因而在纠纷解决过程中，乡民总是用地方性知识解读法律，赋予法律乡土韵味。而被重读的法律往往与制度设计者初衷相距甚远，下乡后的法律又力图避免被重新解读，乡土秩序与法律的解读和反解读在乡村法治化过程中总是纠缠不清，其艰难由此可见。可以断言，乡村地区可能是中国法治现代化征程中的最后的堡垒，也是最坚固的堡垒。也正因为如此，无论如何强劲的中国法治现代化（或曰制度格式化）征程，在挺进（或拓殖）广阔的乡村地区并与乡村本土性制度资源短兵相接时，将无法稳操胜券，而是在与乡村本土性制度资源的相互博弈中各取所长、各弃所短，进而可能孕育出中国本土化法治之路。
　　二、当代中国乡村法治建构的途径：范式转换
　　任何法律制度和司法实践的根本目的都不应当是为了确立一种威权化的思想，而是为了解决实际问题，调解社会关系，使人们比较协调，达到一种制度上的正义。
　　（6）面对乡村法治建设的困境及其存在的路径依赖问题，我们认为，当代中国乡村法治构建必须进行范式转换，充分考虑乡村社会演进的内生因素，走一条社会演进与政府推动相结合的道路才是现实的选择。具体地，应该包括以下几个方面：
　　（一）摈弃文化偏见，给乡村法治建设以多元、宽容的理解。如果我们注意到中国人口中有近80是农民，农村面积占中国国土的90左右，我们便不得不承认中国问题基本上仍将是一个农民问题。不可否认，随着依法治国进程的展开，国家法及其执法力量必然会大规模输入乡村，乡村秩序的现代化趋势似乎是不可逆转的。然而，从形成中国自主的、独特的法治模式的角度来看，承载着更多西方法律文化基因的国家法制度及其实践能否完全适应于中国国情，这并不是一个不证自明的问题。事实上，西方法律文化以及由此所支撑的宪政民主式法治模式，在西方国家也仅仅试验了二百多年，作为一种在西方语境下产生的地方性知识，并不必然具有某种普适性效应。由于任何法治建设的规划，都不可能穷尽关于一个社会中法律活动的全部信息或知识，所以，我们不可能仅仅依据我们心目中的理想模式或现有的理论来规划、建立一个能有效运作的现代法治国家。因此，从乡村法治秩序生成的未来目标模式来看，我们更应该确立一种开放式的图景，对本土的法律文化资源持一种宽容的姿态，对乡村法治化过程中多元文化博弈的试验性效果首先持一种观察者而非裁判者的姿态，而不是一开始就对乡村本土的文化资源一味地进行一体化或格式化的变革。
　　（二）明确农民在乡村法治化进程中的主体地位，唤起农民的法治参与热情。现代意义上的法治应当是全民的事业。法治化的过程实际上就内蕴着大众普遍参与，并确立神圣信仰和树立忠诚的过程。因而法治不仅是国家所关心并努力从事的事情，而且更是社会公众所关心的或者应当关心并努力投入的其中的事业。
　　（7）乡村法治之所以效果不佳，表面看来是法治在中国刚刚践行，时间较短，但更不容忽视的潜在原因在于路径的缺陷：制度的人为建构并缺乏生活的经验，把广大农民有意无意地当作局外人或者如学者所说的旁观者，乡村法治仅作为一个象征，一种标志，远远没有进入农民的日常生活，它仅存在于法学家或者法学工作者的自问自答式的理论建构和热情参与中。而真正的法治要义大众的认同和回应、农民参与与合作却遭到了忽视或漠视，结果是法治的意义尽失，徒具形式而已。对于新世纪的乡村法治化运动而言，我们应该确立这样的观念：乡村法治是全民的事业，需要全民的参与，亿万农民是乡村法治化的真正主体。没有他们的真正认同和积极参与，乡村法治终究逃不过被遗弃的命运。这就要求在实践中，法治必须真正走向乡村，走进农民生活，成为他们日常生活的组成部分，与他们的生活方式、生存样式息息相关。
　　（三）重视乡村地方性法律文化的存在及其作用。以英美法系的衡平法为例。当年，诺曼底公爵威廉征服英国以后，公开宣布保留原有的散于各地的习惯法。国王设立了中央司法机关王室法院，派出巡回法官定期到各地进行巡回审判。在各地审判案件时，除遵循王室法令外，主要依据当地的习惯法。在强大的中央政权的支持下，在原有习惯法的基础上掺合诺曼底人的习惯，以判例的形式，把全国各地分散的习惯法逐步统一起来，就形成了全英国普遍适用的共同的习惯法，这就是普通法。大法官依据其个人良心所认为公平、正义原则独自处理，在普通法之外，就产生了一种不成文的判例法衡平法。在英国法中，普通法与衡平法并存，普通法院与衡平法院并存。但是，这两种法律体制并不是相对立的，而是互相配合，相互补充，相辅进行。我们从法治先进国家的法制史可以获得感悟并值得借鉴其所长。在乡村法治建设过程中，重视乡村地方性法律文化的存在及其作用，吸收各种各样体现公平正义原则的地方性法律文化作为国家法的辅助和补充，可以有效地克服国家法的刚性和僵化，揭示不同法律价值的长处和互补性，使二者承担起共同构建当地社会和国家法制秩序的重任。
　　注释：
　　〔1〕费孝通。乡土中国生育制度〔M〕。北京：北京大学出版社，1998。58。
　　〔2〕刘星。现代性观念与现代法治〔J〕。法制与社会发展，2002，
　　（3）：69。
　　〔3〕〔美〕道格拉斯诺斯。制度、制度变迁与经济绩效〔M〕。上海：三联书店，1994。1113。〔5〕杜宴林。现代化进程中的中国法治〔J〕。法制与社会发展，2001，
　　（6）：39。
　　〔6〕〔7〕苏力。法治及其本土资源〔M〕。北京：中国政法大学出版社，1996。44，19。