吴亦凡被拘留后刑事程序该怎么走？强奸罪能否成立？

　　近期，朝阳警方发布通报，经警方调查，吴亦凡因涉嫌强奸罪，被朝阳公安依法刑事拘留。通报一出，直接引爆了微博热搜，大家吃的瓜也逐渐从娱乐本身延伸到了刑事实体法和诉讼法的探讨。
　　刑事拘留是什么？
　　拘留了之后是什么程序？
　　拘留要多久？
　　喝醉了发生性关系，构成强奸罪吗？
　　强奸罪判几年？
　　本文借此机会做一个简单的普法。
　　首先，就刑事程序方面。刑事案件通常分为三个阶段，公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段以及法院审判阶段，目前本案暂处于第一阶段。
　　其一，什么情况下会对嫌疑人进行刑事拘留？
　　刑事案件的拘留通常由公安机关负责（检察院在自侦案件中也有权决定拘留）。刑事拘留需要同时具备两个条件：
　　其一，拘留的对象是现行犯或者是重大嫌疑分子。现行犯是指正在实施犯罪的人，重大嫌疑分子是指有证据证明具有重大犯罪嫌疑的人；
　　其二，具有法定的紧急情形，如在身边或者住处发现有犯罪证据的（刑诉法第82条）。
　　其二，刑事拘留后，吴亦凡会被送去看守所还是监狱？需要通知哪些人？
　　通常拘留后，被拘留人将被送看守所羁押，至迟不得超过二十四小时。看守所用于关押法院还未作出司法判决的犯罪嫌疑人。
　　除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后二十四小时以内，通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后，应当立即通知被拘留人的家属。
　　由于吴亦凡是加拿大籍，对外国籍犯罪嫌疑人依法作出取保候审、监视居住决定或者执行拘留、逮捕后，还应当在四十八小时以内层报省级公安机关，同时通报同级人民政府外事办公室。
　　重大涉外案件应当在四十八小时以内层报公安部，同时通报同级人民政府外事办公室。
　　其三，吴亦凡会被拘留多久？后续刑事程序是什么？
　　如前所述，刑事案件通常分为三个阶段，公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段以及法院审判阶段，目前本案暂处于第一阶段。
　　通常，公安作出拘留决定后最长有30天的办案期，该期间内，公安机关可对吴亦凡无罪释放，或采取取保候审，或呈报检察院批捕。
　　如呈报检察院批捕，检察院将在7日内作出批捕或者不予批捕的决定（详见下表一）。
　　如果检察院不予批捕，则无罪释放取保候审或监视居住；如果检察院作出批捕的决定，公安机关将有27个月期限，继续侦察取证（详见下表二）。
　　侦察结束后，公安机关应当将起诉意见书，连同案卷资料、证据一并移送同级人民检察院审查起诉，也就是案件进入第二阶段审查起诉阶段，该阶段最长有6。5个月（详见下表三）。
　　表一：公安拘留后，检察院逮捕前办案期限不超37天
　　表二：检察院作出逮捕决定后侦察羁押期限27个月
　　表三：审查起诉期限10天6。5个月
　　（表一表三来源：刑事法典公众号）
　　检察院在审查起诉期限结束后，会决定是否提起公诉，如提起公诉，案件才会进入第三阶段，即法院审判阶段。
　　因此，吴亦凡案目前处于公安拘留后30天办案期内，最长30天后才能知晓是取保候审、无罪释放或提请检察院批捕。
　　其四，如对吴亦凡采取取保候审，意味着什么？
　　取保候审只是另一种强制措施，并不意味着案件已经结束。在取保候审期间，不中断对案件的侦查、审查起诉。取保候审期间，只有经侦查发现不应当追究犯罪嫌疑人刑事责任的，才会依法作出解除取保候审并作出对犯罪嫌疑人侦查终结的决定。
　　而一旦当事人被采取取保候审，检察机关审查起诉的办案期限将从最长6。5个月调整为一年。
　　其五，吴亦凡外籍身份是否影响我国的管辖？
　　不影响。【凡】在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。【凡】在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用我国刑法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
　　此外，只有享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的，才通过外交途径解决，吴亦凡不符合条件。
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　　其次，就实体问题。
　　其一，与醉酒后的当事人发生性关系，如何判断是否成立强奸罪？
　　强奸罪中除暴力、胁迫手段之外的其他手段包括了不知反抗、不能反抗、不敢反抗。如有些被害人喝酒喝多了，达到一定程度后，其虽然没有完全睡着，但其容易犯困脑子已经处于迷糊状态，性的防卫能力很弱，接近于睡着状态的不知反抗程度。
　　有些被害人喝多之后虽然意识很清醒，知道不能和对方发生性关系，但是身体无力抵抗，言语表达也不能清晰而大声的表达，只能轻声细语的表达不要的观点，可以认为是不能反抗。在这种情况下也不能完全根据被害人的客观状态去认定是否强奸罪，也需要从整体的角度考察被害人是否半推半就以及被告人是否觉得被害人是在半推半就还是真的无力反抗。
　　要全面查清案情，具体可以从双方平常的关系程度、性行为发生的时间、地点、环境条件、事后被害人的态度反应、被害人平常的道德品行、生活作风等综合判断，当然还有很重要的一点，被害人事后作出反应时候的其他条件，是否有让被害人失去面子不得已控诉他人强奸的因素存在，比如被害人事后让其男友、家人、朋友知道，承认自己自愿的话有损颜面等。
　　如吉林省靖宇县人民法院作出的（2012）靖刑初字第53号案例就是一个比较好的案例研究：强奸罪中的其他手段，并不一定要证实被害人睡着或者完全失去意识的状态才能认定，只要性防卫能力存在削弱因素，导致被害人不能很好的表达性自由的意志就可以，当然也同时需要否定半推半就的情形存在，这有赖于对整个案件综合判断去得出，而且被告人对被害人态度的认识也是根据综合情况去认定的，并不是客观归罪也不能因为被告人提出了辩解而轻易放过（参考：刑事实务公众号）。
　　其二，强奸罪判几年？
　　以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
　　奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
　　强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
　　（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
　　（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
　　（三）在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的；
　　（四）二人以上轮奸的；
　　（五）奸淫不满十周岁的幼女或者造成幼女伤害的；
　　（六）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
　　就本案而言，吴亦凡是否构成犯罪尚待法院作出最终判决。但朝阳分局发出通报后，人民日报、中国长安网、中国妇女报等官方微博相继转发并评论。