电子证据的证据能力与证明力研究

　　一、电子证据的概念和特征
　　证据是一个案件的核心和灵魂。电子证据是信息社会的产物。根据刑事诉讼中出现的新问题和实践需要，新刑诉讼法第48条将电子数据首次纳入法定证据种类之一，与视听资料同列为第八种刑事诉讼证据，电子证据在刑事诉讼中取得了独立的法律地位。同时，新民事诉讼法和行政诉讼法也将电子数据纳入法定证据种类。但三大诉讼法并未对电子数据给出具体的定义。
　　2012年11月5日最高人民法院出台的《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》也并未对电子数据的概念加以明确，其九十三条对电子数据的种类作了概括式的列举，根据该条解释：电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博、手机短信、电子签名、域名等。很多的学者都试图给电子数据下一个准确的定义，但并都没有形成一个精准的说法。
　　电子文件证据与传统证据相比较，只是载体方式不同，在证明机制方面并无区别。但由于数字技术的特性，电子文件具有与传统证据不同的特性。电子证据从物理属性上来说是一种电子文件，是能被计算机识别、处理，存储在磁带、磁盘或光盘等介质上，并可在网络上传递的代码序列。相对于传统文件而言，电子文件的最大特点是信息内容和载体的分离，这就使得电子证据具有数据的易消失、易篡改和易出错等特点。电子数据证据的特点影响着它的证据能力和证明力，其特殊性体现在：
　　首先，电子数据具有技术性。由于电子数据在生成、存储、传输等方面，都是以现代的电子设备或网络为载体，是输入的数据在客观不变的程序下处理出来的结果，有些电子数据还有一经产生就无法修改或编辑的特点，往往能够排除人的主观因素，客观的见证和记录案件的信息。电子数据是采用特定技术将信息按一定规律转化为电磁场的变化再以某种方式记录下来，这些信息我们无法凭感官直接感受，又必须通过一定的技术手段使其再现展示出来。
　　其次，电子数据具有脆弱性，易消失、易篡改、易出错。电子证据本身可以客观地记录和反映信息，但由于电子数据是以光电磁等形式存储于电子设备中，只有人为地借助一定的硬件和软件才能将信息呈现出来。一方面，电子数据在电子设备中的读写可能会出错，另一方面，电子设备的损坏也可能导致电子证据的损毁。而且电子数据在形成后到呈现在法官面前这短时间内可能很容易被人为删减或篡改，并很可能无法辨别该证据是否已经损毁或修改了。这些都直接影响着电子数据的真实性，从而影响到电子数据的证明力。
　　再次，电子数据具有多样性。电子数据因赖以产生的信息技术手段不同，其存储的介质、读取方式和表现的形式也会有所不同，呈现出复杂多样的特点。电子数据可以是文字图片，也可以是音频视频。
　　二、电子证据的证据能力和证明力
　　电子证据的证明能力是指电子数据具有可以被采纳为证据的资格。电子数据通常只有具备了合法性、关联性和真实性才可以作为证据加以使用。合法性就要求对电子证据的收集需要由法定人员法定程序进行收集和运用。由于电子证据具有不稳定性、易被篡改等特点，收集电子证据的法定人员要熟练掌握计算机操作知识并且及时地收集证据以防止其被损毁或篡改。不仅如此，电子数据作为证据还需要满足形式合法性的要求。确实不能提供电子数据原件需要将电子证据进行转化和复制时，必须符合合法性要求，确保复制件与原件内容相同。
　　对电子证据真实性的要求包括两个方面：第一是电子证据在存储介质、产生的平台或软件、传输技术等形式上有无被修改的情况；第二是电子证据所传达的信息有无被删减拼凑伪造修改等情况，即电子证据内容的真实性。
　　关联性是证据最本质的特征，是指证据必须与待证事实之间存在一定的联系。关联性是证明性和实质性的结合。证明性体现的是证据与案件之间的逻辑关系，是证据的自然属性。证据的实质性是指证据能够证明待证事实，对案件的裁判具有特定意义，它是由实体法决定的。具体到个案，电子证据的关联性需要从某证据的来源目的、时间、数量、范围、环境等方面进行具体分析。
　　证据的证明力是指证据事实对待证事实的证明价值，是证据关联性中和客观性中的一个问题。证明价值是指证据这一客体能不能或者在多大程度上可以满足人这一主体证明待证事实的需要。所有的证据都具有证明案件事实的作用，但证据不同，其证明作用力的大小也有所不同，即证据证明力的强弱有所不同。证据证明力的有无和大小，与法律的规定有关即法定证据原则，也可能是法官在证据运用方面凭自己的良心和理性自由地作出判断即自由心证原则。在法律有规定时，法官仍然不得违反法律的规定，自由认定证据的证明力。证据证明力大小的主要影响因素有：一、该证据本身的可靠程度；二，证据与待证事实的关联程度，证据与案件的主要事实关系越紧密，则其证明能力越强。对电子证据证明力的判断主要从可靠性、完整性、关联性三个方面展开。可靠性即电子证据的真实程度；完整性是指电子证据所含的信息内容为原始状态，未经增加或删减。完整性和可靠性并不是同一个概念，有时候电子证据经过增加或删减依然具有可靠性，但它失去了完整性，不能反映完整的事实；关联性是指电子证据能否直接证明案件的主要事实，即电子证据是直接证据还是间接证据。电子证据的取证过程是否规范、电子证据的体现形式都会影响对其完整性和可靠性的认定，从而影响其证明力。
　　三、电子证据的证据能力和证明力的联系与区别
　　（一）电子证据的证明能力和证明力的联系。电子证据的证明能力和证明力都是电子证据规则中最基本和最重要的内容，是对电子证据进行采信的两个必须加以考虑的阶段。证据能力规则由法律预先规定，电子证据的证明力则是法官在遵循法律规定的原则下通过自由心证进行判定。电子数据文件只有跨过了证明能力这道门槛才会取得证据资格，法官才会对电子证据证明力的大小加以评判。电子证据的证明能力是排除虚假的、无关的、违法取得的电子证据的适用，而电子证据的证明力则是在剩余的证据中评价他们对案件待证事实的证明价值。
　　（二）电子证据的证明能力和证明力的区别。首先，性质不同。电子证据的证明能力规定电子文件作为电子证据使用的资格问题，电子证据的证明力评价的是证据对待证事实的证明价值，是一个事实认定的问题。其次，逻辑顺序不同。法官首先要对证据的证明能力进行认定后才会涉及判断证明力大小的问题。若是一个电子文件不具备证明能力，也就不必判断其证明力的大小而直接排除使用了。再次，形式不同。前者由法律明文规定，例如，我国《民事诉讼法》第六十三条规定证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。就是要求证据必须具备证据能力里面的客观性才可以使用。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。就是对证据能力合法性的要求；后者是法官对证据关联性和客观性程度的判断，是法官自由裁量的范围。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条审判人员应当依照法定程序全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。
　　综上所述，电子证据的证明能力是电子文件能够作为证据使用的基本条件，当电子文件同时具备了客观性、关联性和合法性就可以在诉讼中作为证据使用，其反映的是电子文件作为诉讼证据使用的全部条件要求。相比而言，电子证据的证明力指的是电子文件成为诉讼证据后对待证事实的说明程度，反映了电子证据所表明的事实能在多大程度上证明待证事实，是一个量的概念。电子证据的证明力取决于电子证据本身可靠程度（真实性的大小）和电子证据与待证事实的关联程度（关联性的大小）。总的来说，客观性、关联性和合法性是电子证据的证据能力问题，而其中客观性的客观、可靠程度和关联性的关联程度就是电子证据的证明力问题了。