江平：法治思想助推中国变革

　　中国法治建设的四条主线
　　要对改革开放后三十多年的法治进程做一个总结的话，我把它归纳为四个轨迹。
　　第一个轨迹是循着人治和法治进行的。改革开放一开始必须要解决法治还是人治的问题，这个问题不解决，法律建设一切都不能谈起。从这个角度来说，邓小平同志的思想就是想谋求一个长治久安的决策。一个国家怎么能够做到相对长治久安呢？从全世界的角度来看，寻求长治久安之策就在于制度的完善，或者是解决制度和人之间的关系，不是人凌驾在制度之上，而是所有人都在制度之下。从这个意义上说，改革就是从建立制度开始的，就是从限制和解决个人过分庞大的权力开始的。
　　第二个轨迹是集权和自治的关系，集权是国家集权，自治是社会自治。计划经济时代国家干预过多，经济完全国家计划，甚至老百姓的生活、教育、婚姻、生育等任何一切都是国家干预。改革开放一个很大的变化是给社会以更多自治的地位。我们看到，改革开放以来，经济方面一个非常重要的做法就是给企业松绑，给企业让权放利，给企业更多的自主权。国家和社会是改革开放非常重要的基础，强调国家就是强调专政的力量，国家靠强制力；强调社会就是更多强调社会公平。某种意义上说，到底是强调国家强制还是强调社会公平，这是法律一个理念上的巨大转变。
　　第三个轨迹是私权和公权的相互关系。改革开放就是从扩大私权开始，从增强公民的私权意识、权利意识开始，从加强对于私权的保护入手。这一条轨迹具体说来，是从私营企业到私人财产到私人权利。长期以来，我们认为公和私的关系里面，公是一切，但一个国家若没有私的权利保障也许不能实现真正的富裕强大。改革开放懂得了这个道理，要想国家强大必须私人财产要丰富、私人利益要保障。认识到私权的重要性，就涉及到对公权的限制。
　　第四条轨迹是法制和法治的关系。从“制”到“治”，是改革开放三十多年来法治的一个重要飞跃。西方国家有善法和恶法之称。针对法律深层次研究，你会发现制度在变化，也许有的制度侵犯老百姓合法权益，你可以说它是恶法，有些制度阻碍经济的发展也可以说是恶法。所以我们看到法律一不是万能的，二也不是所有法律都是好的，法律也是有价值观的。这就是我们常说的，有法律不等于有法治。
　　
　　见证并参与了新中国六十多年来的法治历程
　　从民法典起草到《物权法》出台：构建符合中国国情的民法体系
　　新中国成立后，在先后经历三次民法典制定的夭折之后，1984年，全国人大常委会法制工作委员会主持起草《民法通则》。当时，聘请了佟柔、王家福、魏振瀛和我作为顾问，后来被人们称为《民法通则》起草的“四大名旦”。从1984年《民法通则》开始起草到1986年4月《民法通则》在全国人大会议上通过为止，我都直接参与了这项工作，这是我第一次以专家的身份参与立法过程。在当时的社会背景下，《民法通则》正确地确立了我国民法调整的对象，确立了现代民法的四个核心原则。仅就此而言，《民法通则》在我国民事立法史上，有着不可磨灭的功绩。中国的民法第一次恢复了它的“私法”性质。
　　1998年，我和其他几位专家开始着手起草第四次民法典的工作。经过专家们讨论一致认为此次民法典的起草应该采取分步单行立法，然后汇总为法典的做法。考虑现实生活中的需要非常迫切，《合同法》排在第一个，并于1999年3月经全国人大常委会投票表决顺利通过。是年10月，我们着手起草《物权法》，但《物权法》的制定过程风波不断，起草进程远没有预想的乐观。经过人大常委会7次审议，在中央领导高调支持改革，强调“改革方向决不动摇”的背景下，2007年3月，经历九死一生的《物权法》终于通过。
　　新中国至今，我们仍未诞生一部民法典，作为长期从事民法研究和教学的学者，我不得不说感到遗憾和痛心。但从《民法通则》到各个单行法的出台，这样的立法顺序是符合中国国情的，这为民法典的制定奠定了基础，也创造了条件。我坚信，在不远的将来，我们一定会有自己的民法典。
　　《行政诉讼法》：民可告官，一部法律开创改革道路
　　在原民法典起草人陶希晋的建议下，由我担任行政法研究小组组长。在我提出“先程序，后实体”的想法得到大家赞同后，我主持起草了《行政诉讼法（草案）》并于1989年通过。我认为，《行政诉讼法》在中国立法史上具有划时代的意义。一部法律创设一个崭新的制度，一个崭新的制度启动了崭新的实践。中国几千年历史只有“官治民”，没有“民告官”的现象结束了。中国民主政治画上了浓浓的一笔。
　　国企改制与《公司法》：奠定中国市场经济的法律基石
　　从法律角度看，国企改革所面临的问题，实际上解决国家与企业、经济管理部门与企业以及企业相互之间的财产权利关系问题。这些关系当中，国家与企业之间的财产权利关系又是制约其他关系的关键。我和同事联合撰写了“国家与国有企业之间的财产关系应是所有者和占有者的关系”，发表在1984年第4期的《法学研究》上。在肯定国家所有权的前提下，探讨国家和企业之间的关系。《公司法》在经过3个阶段的立法实践后，于1993年通过并在12年之后进行了修改。
　　我认为，《公司法》为中国市场经济法制的完善，作出了重要贡献。从1949年中华人民共和国成立后30年间，中国大陆地区一直没有真正的现代公司出现过。改革开放后，公司开始出现，但它也不是立即出现的，只有当经济土壤出现一定的温度和湿度，它才会生根发芽，这就是私有制和市场经济。这种土壤在中国初步具备后，不到五年时间，就产生了第一部《公司法》，这是很快的，我们在它上面砌过砖、添过瓦，我们感到很安慰。
　　1956年从教以来，我的学生中已经退休的难以计算；从1979年复校以来，我的学生中在政法岗位上的数以千计；从1991年我开始招博士生以来，将近20届的博士生也有近百名。我希望能够给法学界的后辈们有所启迪，那就不负初衷了。
　　
　　作者感言：
　　人民论坛记者：您的中国梦是什么？
　　江平：法治天下，真正实现依法治国。依法治国、人权、私权保护、市场经济，这些原本被否定、被反对的理念现已经写入宪法，这是中国法治建设的一大进步。但写明并不代表着全都实现，真正实现还需要一段较长的时间。六十多年来，我们这代人经历了个人的磨难和曲折，也经历了国家的磨难和曲折，所以，我希望中国不要乱，希望中国富强、政治民主、社会公平。如果现在出现体制上的大乱，那是中国历史的大倒退。
　　人民论坛记者：您觉得建设法治中国的核心是什么？
　　江平：讲到法治问题，实质说来涉及到权力和权利的关系，一个是公权力（power），另一个是私权利（right），这两个问题就涉及到法治的核心问题，讲法治，离不开这两个关系，两种权。我们要区别社会管的是哪些，市场管的是哪些，国家管的是哪些，必须要明确。可以说市场管的主要是私权利，以私权利为核心；政府是公权力，是公权力的核心；社会管的是什么？社会是自治团体，自治性就确定了它既有power的一面，也有right的一面，尤其是在社会关系中，确定哪些属于社会拥有的权力，哪些属于社会中应该有的权利，把二者的界限明确划分。
　　人民论坛记者：您如何理解法治精神？
　　江平：改革开放三十多年，无非两个主轴：一个是市场，另一个是法治。我认为，在今天，市场经济和法治更多地在和国际趋同，无论是市场还是法治都需要有一个基本共识。我认为法治精神中最基本的，无非是民主和自由这两个基因。六十多年前，我还是国民党统治区的高中学生，在参加学生运动时高喊着民主和自由的口号，今天这个目标依然存在。当然，我认为中国的民主进程只能循序渐进，只能在目前的体制内进行。
　　人民论坛记者：您如何看中国法治的未来？
　　江平：我直接说期待未来解决的问题：第一，要加强权力的制约监督；第二，继续转变政府职能；第三，要特别注意公权对私权的隐性侵犯，如在社保、教育、医疗等公共产品上，希望政府未来能够做好，担负起应有的责任。
　　
　　思想小传：
　　江平，现为中国政法大学终身教授，是我国著名法学家、法律教育家和社会活动家。江平的经历相当坎坷，他1930年生于大连，是燕京大学新闻系学生，新中国成立初期，成为第一批赴苏联留学生中的一员，并提前一年毕业，在马上要大展宏图之时被打成右派。一块赴苏留学归来刚刚结婚的爱人宣布与其离婚。而在被强制劳动时，江平被火车拖入车轮之下，一条腿被轧断，留下终身残疾。他以乐观的性格、坚韧的心智度过了那磨难的22年。改革开放后，江平除了醉心于民法教学与立法活动外，曾担任中国政法大学校长、七届全国人大代表、法律委员会副主任、人大常委会委员等公共职务。他参加了《民法通则》、《公司法》、《合伙企业法》的制订，并直接担任《信托法》、《合同法》起草小组组长，以及《物权法》和《民法典》草案专家小组的负责人之一。
　　有人称江平是中国民法的“教父”，有人说他是“中国法学的精神引路人”，也有人评价他是“一个血气方刚的激进老头儿”，了解他的学者赞誉说，江平带给中国法学甚至中国社会最大的财富，就是开放独立的精神和思想。
　　本文原载：人民论坛
　　记者刘赫